Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5  6  7  8 | Следующая страница реферата

Решение о ликвидации юридического лица может быть принято его учредителями(участниками) либо его органом, уполномоченным на то учредительными документами, а также судом и регистрирующим органом.
Те же субъекты, которые приняли решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию(ликвидатора) и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ликвидации.

Если подобное решение принимается учредителями(участниками) юридического лица либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, оно находит свое отражение в протоколе заседания коллегиального органа или органа, действующего на основе единоначалия. В данном случае ликвидационная комиссия формируется согласно их установлению. Предложения по персональному составу ликвидационной комиссии, согласованные с соответствующими органами и лицами, направляются(передаются) в хозяйственный суд сторонами по делу или одной из них. При отсутствии предложений персонально по представителям государственных органов хозяйственный суд вправе указать в решении на необходимость включения представителей этих органов в состав ликвидационной комиссии и обязать соответствующие органы определить конкретных лиц для работы в ней [14].
При принятии решения о ликвидации хозяйственным судом именно суд формирует ликвидационную комиссию. В Письме Высшего Хозяйственного
Суда РБ от 01.07.1999 № 03-24/1207 разъясняется, что осуществляя образование ликвидационной комиссии, суды могут предварительно обсуждать с заинтересованными сторонами ее оптимальный состав [19].
Согласно Постановлению Пленума ВХС РБ от 22.06.2000 № 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридического лица», в персональный состав ликвидационной комиссии могут входить представители:

. органа, проводившего государственную регистрацию юридического лица;

. налогового органа;

. таможенного органа;

. государственного контролирующего органа, если по результатам его проверки выявлены основания для ликвидации юридического лица;

. органа социальной защиты населения;

. управлений по занятости комитетов по труду облисполкомов и

Минского городского исполкома или районных, городских, региональных центров занятости;

. местной администрации;

. кредиторов;

. собственника, участников, учредителей юридического лица;

. органов и(или) трудового коллектива юридического лица, а также руководитель юридического лица [14].
Включение в состав ликвидационной комиссии представителей местной администрации или представителей иных органов, указанных в перечне, является правом суда, рассматривающего дело, и каких-либо ограничений по формированию состава ликвидационной комиссии действующим законодательством не предусмотрено. В то же время, ВХС РБ обращает внимание на то, что при назначении состава ликвидационной комиссии хозяйственные суды должны исходить из конкретных обстоятельств дела и учитывать иные задачи, возложенные на государственные органы действующим законодательством [21]. Очевидно, именно поэтому ВХС рекомендует не включать представителей Министерства иностранных дел и иных министерств в состав ликвидационных комиссий [20]. Кроме того, согласно статье 17 ХПК РБ, судебные акты, вступившие в законную силу, в том числе и о включении представителей соответствующих органов в ликвидационную комиссию, подлежат неукоснительному исполнению на всей территории РБ. В случае, когда возникает необходимость изменения состава ликвидационной комиссии(включение дополнительных членов, их замена, исключение из состава и так далее), они должны производиться тем же судом, который принял решение о ее создании, а также надзорной инстанцией при условии, что дело пересматривается в порядке надзора [14]. В каждой отдельной ситуации заинтересованные органы вправе обратиться в суд, принявший решение, с ходатайством о замене(исключении из комиссии) его представителей [19].

Если решение о ликвидации принимается регистрирующим органом, то последний в десятидневный срок создает ликвидационную комиссию, назначает ее председателя или ликвидатора, а также устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством(пункт
54 Положения о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом
Президента РБ №11). В состав ликвидационной комиссии, создаваемой регистрирующим органом, могут входить один из учредителей(участников), руководитель ликвидируемой коммерческой организации, представители регистрирующего и уполномоченных органов. К работе комиссии на договорных условиях могут привлекаться аудиторы, экономисты, юристы.
Члены ликвидационной комиссии назначаются решением регистрирующего органа [10].

Статья 58 ГК устанавливает: «С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица» [1]. С другой стороны, Положение о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента РБ № 11, предусматривает, что с момента создания ликвидационной комиссии полномочия руководителя переходят к этой комиссии, которая решает все вопросы по ликвидации организации в пределах полномочий, предоставленных законодательством [10]. Таким образом, возникает вопрос: какова природа и объем полномочий, переходящих к ликвидационной комиссии? Следует выяснить, полномочия комиссии – это полномочия руководителя или полномочия по управлению делами юридического лица.

Вначале попытаемся разобраться, в чем суть понятия «управление делами юридического лица».

Статья 68 ГК устанавливает, что управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников.
Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается в соответствии с законодательством о полном товариществе. Основным принципом управления в хозяйственных товариществах является сосредоточение всей полноты управления в руках участников этих товариществ и единогласие при принятии решения [1].

Что касается хозяйственных обществ( АО, ООО, ОДО), производственных кооперативов, то законодательство определяет не только структуру органов управления, но и исключительную компетенцию высшего органа управления. Вопросы, составляющие исключительную компетенцию последнего, не могут быть переданы для решения в другие органы управления.

В отношении унитарных предприятий(УП) ГК устанавливает следующее правило: определяется орган УП – руководитель, назначаемый собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетный. Компетенция руководителя строится по остаточному принципу
[1].

Как видим, во всех названных случаях законодатель, конструируя модель управления деятельностью коммерческих организаций, не прибегает к использованию термина «управление делами юридического лица», а оперирует другими понятиями. Но статья 59 ГК содержит определенный перечень действий, которые, полагаю, и являются «управлением делами» ликвидируемой коммерческой организации.

В пункте 6 Постановления Пленума ВХС РБ от 22.06.2000 № 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридического лица» говорится, что «с момента создания ликвидационной комиссии по ликвидации юридического лица собственник его имущества не может осуществлять свои права по управлению этим юридическим лицом ни непосредственно, ни через уполномоченные им органы, поскольку полномочия по управлению делами соответствующего юридического лица переходят к ликвидационной комиссии, подотчетной и подконтрольной хозяйственному суду, которым она назначена» (правда, данное разъяснение касается только ликвидационных комиссий, назначаемых хозяйственными судами, однако для предмета данных рассуждений это обстоятельство не является определяющим) [14].
Следовательно, «управление делами юридического лица», осуществляемое ликвидационной комиссией, предполагает наличие у нее правомочий по решению всех вопросов, возникающих в процессе ликвидации юридического лица, за исключением утверждения промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса.

Обратимся к Положению о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденному Декретом Президента РБ №11 в редакции Декрета
Президента РБ № 22. Анализ его пунктов позволяет сделать вывод, что при ликвидации юридического лица по решению регистрирующего органа необходимо руководствоваться нормами Положения, а не ГК. Согласно пунктам 55 и 58 указанного Положения, с момента создания ликвидационной комиссии полномочия руководителя коммерческой организации переходят к ликвидационной комиссии, которая решает все вопросы по ликвидации данной организации в пределах полномочий, установленных законодательством [10]. В силу разделения в коммерческой организации полномочий по управлению по уровням управления, только полномочий руководителя этой организации для проведения ее ликвидации недостаточно, поскольку компетенция такого руководителя строится по остаточному принципу(не только в УП). Компетенция руководителя коммерческой организации может быть ограничена законодательством и учредительными документами данной организации, право принятия каких-то конкретных решений может быть обусловлено согласием наблюдательного совета, собрания учредителей(участников) и так далее.

Редакционно п.58 Положения построен таким образом, что допускает разное толкование. В частности, слова «в пределах полномочий, установленных законодательством» могут быть истолкованы и как полномочия руководителя, и как полномочия ликвидационной комиссии.
Поэтому следует согласиться с В. Ваулиным,что решение о переходе к ликвидационной комиссии полномочий руководителя организации является неудачным [25,36]. Приравняв ликвидационную комиссию к руководителю коммерческой организации и определив ее полномочия, Положение все вопросы управления коммерческой организацией, не перечисленные в п.60, оставило в компетенции иных органов управления, таких как общее собрание участников, акционеров, совет директоров(наблюдательный совет) и так далее.

Такое различие в правовом регулировании одного и того же вопроса представляется, с точки зрения Ваулина, неоправданным, хотя бы в силу того, что для этого отсутствуют видимые причины и основания. Думаю, с таким пониманием проблемы стоит согласиться, так как это различие создает трудности не только на стадии принятия решения о ликвидации коммерческой организации, но и в ходе его выполнения.

При принятии решения о ликвидации юридического лица возникает вопрос о назначении ее председателя. В качестве последнего не может быть назначен собственник имущества(учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица. Иных требований к председателю ликвидационной комиссии действующим законодательством не предъявляется. Председатель ликвидационной комиссии:

Рекомендуем скачать другие рефераты по теме: система реферат, сочинения по литературе.



Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5  6  7  8 | Следующая страница реферата

Поделитесь этой записью или добавьте в закладки