Ценные бумаги: сравнительно правовое исследование

Бушев А.Ю, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ, к.ю.н

Известно, что торговое право, том виде, в котором оно было выработано купцами, торговцами, предпринимателями и т.п. как совокупность специальных правил обычаев и т.п., оказало существенное влияние на становление и дальнейшее развитие частного права во всех правовых семьях. Именно коммерческой практикой были востребованы, а затем и сформированы такие институты как страхование, банковские расчеты, перевозка груза морем, хранение на товарном складе, различные организационно-правовые формы объединения усилий и капиталов предпринимателей, банкротство, торговые суды и многие другие. Среди данного ряда особое место принадлежит векселю, а также иным видам ценных бумаг. Ведь они позволили заменить оплату натурой, или наличными деньгами различного рода кредитами, а в конечном итоге существенно оптимизировать торговый оборот

В конце 11 - начале 13 веков торговое право на Западе приобрело вид относительно целостной системы принципов, понятий, норм и процедур (lex mercatoria). Вместе с тем, длительное время оно функционировало самостоятельно, распространяло свое действие только на особое сословие людей (купцов), в особых местах (на ярмарках, рынках, в портах и т.п.). Со временем торговое право стало признаваться как законодателем, так и общими судами, интегрировавшими lex mercatoria в систему частного права. Последующее становление институтов торгового права во многом обуславливалось особенностями исторического развития отдельного государства, его правовыми традициями и многими иными факторами

По мнению некоторых исследователей, своеобразие политического устройства ранней России, выбор религиозной конфессии, психологический склад народов, проживавших на территории России, а также особенности ее геополитического положения подчас сдерживали активное развитие, как торговли, так и предпринимательства в целом, а вместе с ними и соответствующих институтов торгового права Другие же ученые, напротив, отмечают предприимчивость российских купцов, широкое распространение в России торговой деятельности. Независимо от справедливости приведенных суждений и их соответствия представлению каждого о значении России в развитии институтов торгового права, в том числе и ценных бумаг, едва ли самый последний и относительно длительный период советской истории способствовал самостоятельному формированию и оттачиванию правовых институтов, ориентированных на, так называемые, рыночные отношения. Как бы там ни было, но склонность российского государства к заимствованию частноправовых институтов из других правовых систем не угасала во все времена. Другое дело, что в различные исторические периоды степень влияния тех либо иных государств изменялась. Достаточно упомянуть в связи с этим, что первый вексельный устав России 1729 года обнаруживает немецкое происхождение, а вот устав о векселях 1832 года был составлен по образцу французскому. Усилившееся вновь влияние германской правовой науки и практики нашло выражение в новом уставе о векселях 1902 года Работа многочисленных зарубежных экспертов дает свои плоды в виде разнообразных правовых конструкций, решений и т.п., включаемых в современное российское законодательство. Очевидно, что никакие политические призывы к самостоятельности, к национальной гордости не должны препятствовать интеграции в российское право того положительного, что было накоплено за длительную историю экономического становления многих государств. С другой стороны, неоправданно и поспешное копирование чужого опыта, без учета особенностей текущего этапа развития российской промышленности и торговли, игнорирование существующей правовой традиции

Учитывая современное состояние российской теории ценных бумаг, противоречивость и даже неудовлетворительность легального определения этого института, представляется не только интересным, но и крайне необходимым проведение в данной области сравнительно правовых исследований

Россия относится к тем немногим государствам, где родовое понятие ценной бумаги (ст.ст. 142, 143 ГК) вбирает в себя группы документов, выделяемых в большинстве других стран в качестве относительно самостоятельных. Причем, такой подход отечественного законодателя, сформированный, очевидно, под влиянием ставшей классической работы профессора М.М. Агаркова, нашел свое отражение совсем недавно - в 1991 году с принятием Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. Дефиниции Основ предшествовали и иные, хотя и еще более неудачные, попытки в формулировании родового понятия ценных бумаг, основанные, вероятно, на различных комбинациях некоторых признаков, заимствованных из зарубежного права. В подавляющем большинстве экономически развитых государств документы, квалифицируемые в России в силу легального определения как ценные бумаги, обычно классифицируются на относительно самостоятельные группы: оборотные (долговые) документы, товарораспорядительные документы, инвестиционные (эмиссионные) документы и(или) права и интересы. В ряде государств при отсутствии единой дефиниции ценной бумаги, содержание ее, тем не менее, может быть установлено посредством перечисления целого ряда признаков, изложенных в различных нормах специального законодательства. Своего рода кризис нормативного определения ценной бумаги в современном российском законодательстве обусловлен еще и тем, что помимо внутренних логических противоречий, допущенных изначально при перечислении родовых признаков этого понятия, оно в существующем виде уже не отвечает в полной мере нуждам предпринимательства. Дальнейшая оптимизация торгового оборота, внедрение в него последних достижений научно технического прогресса, глобализация и интернационализация товарных рынков, требуют новых правовых решений. Следуя российской традиции, такие решения могли были бы быть импортированы из зарубежа. И этот процесс не заставил себя ждать. Ответом на получившие распространение в России компьютерную технику, средства электронной коммуникации стало, например, закрепление в ст. 149 ГК феномена бездокументарных ценных бумаг, а в п. 2 ст. 142 уточнение такого родового признака ценной бумаги, как необходимость ее презентации должнику или новому кредитору. Активизация инвестиционной деятельности, достаточно широкий круг потенциальных обладателей свободных и временно неиспользуемых капиталов, привели с одной стороны к многообразию прав, предлагаемых инвесторам за их капиталы, а с другой к необходимости их обеспечения и защиты. Юридическое решение этой задачи законодатель увидел в распространении на такие инвестиционные права института ценных бумаг. Хотя сделал он это, использовав вместо понятия, отвечающего специфическим признакам документа, особое право (ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг). Приведенные конструкции уже давно известны за границей отечества, однако, применяются они все же несколько в ином контексте

Мировое сообщество неоднократно предпринимало попытки к унификации норм, посвященных различным институтам, объединяемых в России в понятии ценной бумаги. Среди наиболее известных международных соглашений являются Женевские конвенции тридцатых годов прошлого столетия о векселях, Женевская конвенция 1931 года О единообразном законе о чеках, Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 года, Конвенция об унификации некоторых правил от коносаменте от 25 августа 1924 года.. Определенный интерес представляют и положения Гаагской Конвенция № 72 от 28 мая 1970 года “О прекращении оборота ценных бумаг на предъявителя в международных отношениях”, которой устанавливается процедура уведомления стран участниц через признаваемую публикацию об утрате ценной бумаги на предъявителя и ее исключении из международных частноправовых отношений. Данная процедура вводится с целью защиты интересов собственников и последующих добросовестных приобретателей ценных бумаг на территории всех стран, подписавших Конвенцию. Большая активность в совместной регламентации выпуска и обращения ценных бумаг наблюдается и среди различных групп государств, объединяемых, как правило, по региональному признаку. Наиболее продуктивными здесь являются, пожалуй, институты Европейского Сообщества, которыми приняты, в частности, многочисленные директивы по вопросам деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, раскрытия информации и т.п. Нельзя не упомянуть и Минское Соглашение от 22 января 1993 года государств-участников Содружества Независимых Государств о регулировании межгосударственного рынка ценных бумаг, а так же Конвенцию от 25 ноября 1998 года о координации деятельности государств-участников Содружества Независимых Государств на рынках ценных бумаг (Москва). Создание унифицированной нормативно-правовой базы в области регулирования рынка ценных бумаг, формирование инфраструктуры общего рынка ценных бумаг рассматриваются в качестве одних из первоочередных мер по реализации Программы действий Российской Федерации и Республики Беларусь по реализации положений Договора о создании Союзного государства (Москва, 8 декабря 1999 г.). Приведенные выше, а также другие международно-правовые акты в сфере рынка ценных бумаг не только иллюстрируют мысль об имеющейся тенденции к сглаживанию, а порой и устранению многочисленных различий в правовых подходах по определению самого понятия ценных бумаг, регулирования их эмиссии и обращения, но и о возможности отыскания общего, схожего

Далее в настоящей работе излагаются наиболее общие сведения о понятии ценных бумаг, и их видов в некоторых юрисдикциях. Рассмотрен опыт таких экономически развитых стран как Великобритания, США, Германия, Швейцария, иллюстрируется законодательное регулирование рассматриваемого явления в государствах-участниках СНГ (на примере, республик Казахстан, Беларусь, Узбекистан, Армения, Молдова, Кыргызской Республики, а также Украины), излагаются положения законодательства о ценных бумагах стран бывшего «социалистического лагеря» (на примере Чешской Республики и Болгарии), приводятся некоторые заслуживающие, по мнению автора, внимания законодательные подходы и решения по отдельным видам ценных бумаг в таких государствах как Канада, Франция, Финляндия, Швеция, Австралия, Новая Зеландия, ЮАР, Азербайджан, Литва, Китайская Народная Республика, Турция, Япония и другие. Великобритания

Англия, как известно, является родоначальницей системы общего права. Многие из выработанных здесь правовых норм были распространены на другие территории, включая североамериканский континент. Не являются исключением и правила о ценных бумагах

В Великобритании признаки ценной бумаги в российском ее понимании могут быть обнаружены в различных документах, объединяемых обычно в три называвшиеся выше группы. В каждой из названных групп имеются общие схожие признаки, однако отличия являются столь существенными, что, по мнению английских исследователей, это не позволяют уместить их в единое понятие. Рассмотрим вкратце каждое из названных объединений

Оборотные инструменты (negotiable instruments). Оборотный инструмент - это документ, который в силу закона либо торговой практики может передаваться посредством вручения и индоссамента добросовестному возмездному приобретателю, свободным от дефектов в титуле у предыдущих владельцев документа. Почему используется термин инструмент, а не документ? Рассматриваемый документ не просто подтверждает определенные права и обязанности, он является инструментом (средством) которым такие права создаются и удостоверяются. Данное свойство обычно обозначается в российской теории ценных бумаг как конститутивность документа

По общему правилу оборотные инструменты удостоверяют либо денежные обязательства либо право требования на передачу ценных бумаг, удостоверяющих денежное обязательство. Не являются оборотными инструментами такие документы, которые воплощают в себе неотчуждаемые и непередаваемые права

Оборотный инструмент представляет собой – письменную форму договора, содержащую все его условия. При этом, удостоверяемое им требование абстрактно от сделки в связи с которой инструмент был выдан. Требование (платеж), выраженное в инструменте, должно быть однозначными и безусловными

Правила о передаче и реализации прав, удостоверяемых оборотными инструментами, устанавливают некоторые исключения из общих правил о договорах. Во-первых, надлежащий владелец вправе требовать в отношении себя исполнения, независимо от возможных дефектов в титуле предыдущих владельцев. Иными словами оборотный инструмент устанавливает исключение из общего правила о невозможности передать больше прав, чем имеешь. Документы, которые также передаются посредством их вручения приобретателю и индоссамента, однако не предоставляют их новому владельцу больших прав в титуле, чем права на титул предшественника, могут квалифицироваться в качестве инструментов, однако к оборотным инструментам таковые не относятся. Для получения такого преимущества в правах новым владельцем, т.е. признания его надлежащим, необходимо соблюдение нескольких условий: в частности, (1) приобретатель не знал, и, проявив разумную осмотрительность, не мог знать о дефекте в титуле у первоначального кредитора; (2) документ при внимательном с ним ознакомлении не мог свидетельствовать о дефекте права требования; (3) приобретение является возмездным. Второе отличие передачи права, удостоверенного оборотным инструментом, от уступки аналогичного права по обычному договору состоит в том, что в рассматриваемом случае исключается необходимость предварительного уведомления должника о переходе права к новому кредитору. Оборотные документы позволяют использовать упрощенную и ускоренную процедуру получения судебного приказа и др

Важно вновь подчеркнуть, что не всякий документ, удостоверяющий, например, обязанность по уплате денег и передаваемый в порядке индоссамента, является оборотным. Приобретения статуса оборотного для того или иного рода документов возможно только либо на основании Закона, либо торговой практики, подтвержденной судебным решением. Так, Законом о переводных векселях 1882 года регламентируется выпуск и обращение переводных (bill of exchange) и простых векселей (promissory note)

Основная задача, которая решалась в Англии c началом применения векселя - это замена денежных знаков документом, удостоверяющим право требование на их получение. В результате, физическое перемещение денег становилось необязательным в связи с чем у торговцев уменьшались риски их утраты в пути. Данное обстоятельство предопределило использование векселя в течение длительного времени в основном в международной торговле. Переводной вексель= это безусловный письменный приказ, адресованный одним лицом другому, подписанный лицом, выдавшим приказ, требующий от лица, которому он адресован, заплатить в бедующем определенную денежную сумму либо по требованию, либо в установленный день, либо в день, определяемый в соответствии с условиями приказа определенному лицу, либо его приказу, либо предъявителю (п. 1. Ст. 3 Закона о векселях) Не является переводным векселем инструмент, не отвечающий указанным условиям, либо ставящий осуществление денежного платежа по документу в зависимость от осуществления каких бы то ни было других действий (п. 2 ст. 3). Простой вексель - это безусловное общение векселедателя уплатить определенную денежную сумму в определенные сроки

Закон о переводных векселях рассматривает в качестве вида переводного векселя чеки, с той особенностью, что плательщиком по такому векселю является банк. При определенных условиях банк вправе отказаться от платежа по предъявленному ему чеку, в случае недостаточности средств на счете чекодателя. В дополнение к положениям Закона о переводных векселях на вопросы обращения чека регламентируются Законом о чеках 1957 года

В предпринимательской практике Англии получили распространение в качестве оборотных инструментов и, так называемые, приказы банкиров (bankers’ drafts) - приказ об уплате, выданный одним банком другому, либо одним филиалом банка другому филиалу того же банка

К оборотным инструментам также относятся облигации на предъявителя, депозитный сертификат (deposit certificate), еврооблигации, а также некоторые другие документы. Данные документы различаются между собой в большей степени в зависимости от особенностей соответствующего права (функционально), чем с точки зрения юридической. Должны ли в связи с отмеченным указанные документы подчиняться требованиям закона о переводных векселях, ведь по своим юридическим характеристикам эти документы во многом совпадают с признаками, установленными в Законе для векселя? Судебная практика на этот вопрос отвечает отрицательно, распространяя на них, однако, однако действие Закона, посвященного инвестиционным инструментам Документы на предъявителя, удостоверяющие право на получение облигаций или акций (scrip certificates) так же квалифицированы судом как оборотные документы. Примечательно, что в данном случае удостоверяется право на получение не денежной ценной бумаги, а корпоративной. К оборотным инструментам относятся и дивидендные купоны, если иное не указано в тексте купона

В английской литературе отмечалось, что документы, удостоверяющие право получения платежа по аккредитиву (letter of credit), так же имеют общие признаки с оборотными инструментами, однако к таковым судебной практикой не отнесены. По мнению Ройя Гуда, развитие электронной системы обмена данными существенно снизило использование оборотных документов в предпринимательской деятельности, однако, наличие у оборотных документов, указанных выше признаков, сохранит их значение еще надолго. Товарораспорядительные документы. Значение товарораспорядительного документа в Великобритании почти полностью совпадает с его пониманием в континентальном праве: передача документа, удостоверяющего определенные права на товар, имеет тоже юридическое значение, что и вручение самого товара. Необходимо при этом учитывать, что раскрытие содержания данного понятия, а так же классификация тех либо иных документов в качестве товарораспорядительных осуществляются как на уровне закона, так и обычаями делового оборота, нашедшими свое подтверждение в судебной практике. Определение рассматриваемого понятия на уровне закона было дано еще в Законе о факторах 1889 года (Factors Act 1889), в соответствии со ст. 1(4) которого “понятие “документ о титуле” включает любой коносамент, свидетельство порта, складское свидетельство, обязательство или указание о поставке груза, а так же любой другой документ, используемый в обычной деловой практике в качестве доказательства владения или контроля над товаром, или уполномочивающий, или удостоверяющий намерение уполномочить посредством либо индоссамента либо вручением владельца документа на передачу либо на получение товаров, указанных в таком документе” . Данное определение нашло свое подтверждение и в следующем столетии, а именно в 1979 году с принятием Закона о продаже товаров (Sale of Goods Act 1979) - ст. 61(1). В Великобритании, несмотря на приведенное постановление Закона, едва ли не единственным товарораспорядительным документом в настоящее время является коносамент (bill of lading). Что же касается складских и портовых свидетельств (warehouse and dock certificates), расписки помощника судна о получении груза (mate’s receipt), некоторых перевозочных документов, то они хоть и соответствуют во многом признакам товарораспорядительного документа, но таковым судебной практикой не признаны. Выпуск и обращение коносамента длительное время регламентировались Законом о коносаменте 1855 года (Bills of Lading Act 1855), положения которого уточнялись в Законе о перевозке груза морем (Carriage of Goods by Sea Act), принимавшемся в редакциях 1924, 1936, 1971 годов. С принятием в 1992 году очередной редакции закона специальный закон о коносаменте свое действие утратил. Этот документ может быть как на предъявителя, так и ордерным. В случае если коносамент выдан на определенное лицо и не содержит оговорки “по приказу”, такой документ не подлежит отчуждению, и более того, по мнению некоторых авторов, не относится к товарораспорядительным документам. Следует иметь в виду, что хотя коносамент и обладает сходными с векселем чертами, он не является в чистом виде оборотным инструментом, поскольку новый кредитор не приобретает в отношении грузоперевозчика больше прав, чем его предшественник Презентация коносамента является необходимым условием для выдачи по нему груза. Вместе с тем, в силу разных причин коносамент подчас прибывает в соответствующий порт уже после доставки туда груза. В связи с этим в Великобритании внедряется система депонирования коносаментов и их регистрации в специальном реестре. В дальнейшем, после депонирования, коносамент физически не передается, а все последующие операции с ним совершаются через регистратора. Другим, заслуживающим внимания нововведением, востребованным нуждами торгового оборота, является электронный коносамент. В соответствии со ст. ст. 1(5), 5(2) Закона о перевозке груза морем 1992 года коносамент может выпускаться не только в бумажной, но и в электронной форме. Закон в прежних редакциях, а также закон о коносаменте 1855 года по известным причинам такого положения содержать не мог. В развитие приведенной нормы закона 1992 года были утверждены правила об электронных коносаментах (CMI Rules for Electronic Bills of Lading), согласно которым электронный («бездокументарный») коносамент должен содержать все те же реквизиты, что и бумажный. Таким образом по английскому праву бездокументарный коносамент хотя и утратил бумажную форму, но сохранил все свойства товарораспорядительного документа (п. d ст. 4 Правил). Инвестиционные инструменты. В Великобритании, как и в большинстве других государств, выпуск и обращение ценных бумаг, относимых в российском праве к эмиссионным, регламентируется как специальным инвестиционным, так и правом о юридических лицах

Длительное время основным законом, регламентирующим выпуск и обращение инвестиционных инструментов, в том числе акций, облигаций и опционных свидетельств. являлся Закон о финансовых услугах 1986 года (Financial Services Act 1986), вступивший в силу с 29 апреля 1988 года. В середине 2000 года был принят новый Закон - о финансовых услугах и рынках (Financial Services and Markets Act 2000) . Понятие инвестиций определялось в Законе 1986 года достаточно широко и включало не только акции, облигации, государственные ценные бумаги, но и различного рода сертификаты и иные инструменты (документы) удостоверяющие признание долга, юниты в коллективных инвестиционных схемах, опционы на покупку или распоряжение указанными инвестициями и др. В ст. 22 Приложения 2 к Закону 2000 года уточнено, что к инвестициям относятся кроме того любое имущество, право или интерес, относящиеся к акции или доле участия в уставном капитале компании, инструменты, предоставляющие право на инвестиции, юниты, опционы, фьючерсы, договоры страхования и др

Достаточно интересной и широко распространенной формой инвестиционной деятельности в Великобритании являются, так называемые, Коллективные инвестиционные схемы (“Collective Investment Schemes”) или юнитрасты, под которыми понимаются любые обязательства, относящиеся к любого рода имуществу, включая деньги, целью или результатом которых является предоставление лицам, участвующим в обязательстве право на прибыль или ее часть, либо иной доход, возникающие в результате приобретения, владения, управления либо распоряжения имуществом либо денежных сумм выплаченных из данной прибыли или дохода (ст. 74 Закона о финансовых услугах 1986 года). По сути аналогичное определение предлагается и в Законе 2000 года. Следует заметить, что российский инвестиционный пай - ценная бумага (Указ Президента РФ № 765 от 26 июля 1995 года конструировался по модели юни-траста, поэтому изучение этого феномена представляется крайне интересным

Регулирование эмиссии и обращения некоторых видов ценных бумаг (государственные облигации и др.) осуществляется Банком Англии, нормативные акты которого в этой сфере являются обязательными. Нарушение предписаний Банка Англии, например, в области привлечения депозитных вкладов и выпуска соответственно депозитных сертификатов может повлечь наложение уголовного наказания (ст. 3 Закона о банках 1987 года )

Помимо нормативных актов общего характера, которые, по кругу регулируемых вопросов можно было бы сравнить с российским Законом «О рынке ценных бумаг» праву Великобритании известны и многочисленные законы, прецеденты, посвященные отдельным видам финансовых инструментов

Так, вопросы выпуска и обращения акций, облигаций, а также некоторых иных, так называемых корпоративных ценных бумаг регламентируются Законом о компаниях 1985 года с последующими изменениями , Законом о ценных бумагах (“об инсайдерах”) 1985 (Company Securities (Insider Dealing) Act и др

Поделитесь этой записью или добавьте в закладки